7月是高校應屆畢業生踏入職場的時候，本以為早就在上海找到了工作的張曉然卻發現自己可能又要找工作了。
經過長達3個多月過五關斬六將的招聘環節，她在2015年12月收到了寫著“歡迎加入招商銀行上海分行大家庭”的錄取通知書，并與該行及所在高校簽訂了《普通高等學校畢業生、畢業研究生就業協議書》。隨后，她到該行參加了實習。但在最近4天內，招行通知她，要么另尋高就，要么在不簽訂勞動合同的情況下，自9月起重新實習2個月，視實習考核結果再做決定。
她收到的短信通知是這么說的：“如有違約意向，請盡快辦理，于7月25號~8月31號期間申請違約，將給予免除違約金并兩周內可辦理完畢”。
根據雇主、高校、畢業生簽訂的三方協議，學生畢業之后，由雇主接收入職。張曉然簽訂的三方協議上顯示，雇傭雙方“必須全面履行協議”，否則要承擔違約責任，并支付違約金
5000元。也就是說，張曉然在簽約7個多月之后，發現自己畢業了也無法入職，但是可以“免費違約”。
她非常遺憾，如果招行及早通知，她至少可以在畢業前另謀出路�，F在她已畢業，如果還不能入職，她的上海戶口申請也將作廢。而當初，她放棄了許多其他可能的工作機會，放心地在招行的錄取通知書上簽了字。
關注一
就業協議書是否具有法律效應？
所謂就業協議是《全國普通高等學校畢業生就業協議書》的簡稱，是普通高等學校畢業生和用人單位在正式確立勞動人事關系前，經雙向選擇，在規定期限內確立就業關系、明確雙方權利和義務而達成的書面協議，是用人單位確認畢業生相關信息真實可靠以及接收畢業生的重要憑據，也是高校進行畢業生就業管理、編制就業方案以及畢業生辦理就業落戶手續等有關事項的重要依據。
就業協議書是三方主體，涉及培養院校、畢業生、用人單位（有的省份使用畢業生和用人單位兩方協議）。根據《上海普通高等學校學生就業工作管理辦法》，高校學生就業必須由當事人畢業生或結業生和用人單位簽訂就業協議，并由學校對就業協議鑒證登記。就業協議書一式四份，學生、用人單位和學校各執一份，第四份存學生（或用人單位）備查。協議書由國家教育部或市高校畢業生就業辦公室統一制表。
就業協議簽訂后，若學生或用人單位違約，由違約方按就業協議規定繳納違約金，并由雙方簽署違約協議文件；若畢業生和用人單位經協商解除協議，應簽署解除協議文件。學生在與新的用人單位達成就業意向后，憑新用人單位的接收函以及原用人單位的違約協議或解除協議文件，到學校就業部門領取就業協議書，再重新按程序簽訂就業協議。
協議在畢業生到單位報到、用人單位正式接收后自行終止。學生到用人單位報到后，雙方應按有關法律法規規定及就業協議約定條款，及時訂立勞動合同(聘用合同)并辦理有關錄用手續。當然，這也不是說原來的協議條款都不管用了。就業協議中的有關條款，包括合同期、服務期、試用期、福利待遇、工資、違約金等符合勞動法的內容，應當作為簽訂勞動合同的依據。
由此可見，盡管就業協議書只是大學生和用人單位在簽訂勞動合同前，雙方確定就業意向和權益的依據，并非勞動合同，而是一般的民事協議，但是同樣具有法律效應。無論是用人單位或勞動者違約，均需按照協議支付違約金�，F在既然是招商銀行上海分行違約，就應由招行支付5000元違約金。
關注二
違約金能彌補被違約方的損失嗎？
案例中的用人單位即使支付了5000元違約金，恐怕也彌補不了張曉然等人的實際損失。如果招行及早通知，張曉然至少可以在畢業前另謀出路。而現在她已畢業，如果還不能入職，她的上海戶口申請或將“泡湯”。
因為用人單位是非上海生源應屆普通高校畢業生進滬就業直接落戶的申辦主體。2016年非上海生源應屆普通高校畢業生進滬就業申辦本市戶籍的基本條件之一，是與在本市行政區域內注冊登記的黨政機關、事業單位、社會團體、民辦非企業單位（法人）以及符合本市產業發展方向、注冊資金達到人民幣100萬元（含）以上且在受理截止日前一年（2015年5月31日前）注冊登記（應屆普通高校畢業生自主創辦的企業除外）、信譽良好的各類直接錄用應屆高校畢業生的用人單位簽訂就業協議（直接錄用協議）。
所以對于畢業生特別是非上海生源應屆普通高校畢業生而言，就業協議中的違約金只是限制其違約的措施之一，最嚴厲的懲罰可能是影響其直接在滬落戶。
另一方面，就業協議中的違約金對于畢業生的違約限制其實也是有限的。因為畢業生到公司工作后，原就業協議已經履行完畢，雙方簽訂了勞動合同，建立了勞動關系，受勞動法調整。勞動合同中也可約定違約金，但只限于依法約定服務期和競業限制，約定服務期又只限于用人單位提供專項培訓費用，進行專業技術培訓，其他情況下設定的違約金條款是無效的。依據《勞動合同法》，勞動者解除勞動合同無須說明任何理由，只需提前30日書面通知用人單位。
雖然就業協議和勞動合同都可約定違約責任，但是兩者的適用范疇是不同的，此違約金亦非彼違約金。勞動者解除勞動合同，應依據勞動法規和勞動合同，而不是就業協議。假設畢業生在就業協議中與用人單位約定了違約金，但是從來沒有依法約定服務期和競業限制，工作后如果提前解除勞動關系，用人單位不能違反勞動法規，僅以就業協議中的約定為由，要求勞動者承擔違約責任。
一般來說，在就業協議中約定違約金的數額較高，對于畢業生相對比較有利，因為它可以加強對于用人單位在建立勞動關系的約束力。而畢業生即使在就業協議中與用人單位約定了違約金，但是在正式建立勞動關系后，仍可提前30日（在試用期內提前3日）以書面形式通知用人單位解除勞動合同，對此用人單位不能僅以就業協議中的約定為由，要求勞動者承擔違約責任。
所以現實生活中用人單位對于就業協議違約金的數額一般不會訂得很高，當然訂得太低也對畢業生缺乏約束力，一般就業協議違約金的數額為畢業生的首月工資，即三千到五千元為多。
【案例】小程曾以應屆畢業生的身份與比亞迪股份公司及華中科技大學共同簽訂了畢業研究生就業協議書。同年6月2日，小程到上海比亞迪公司工作簽訂了為期3年的勞動合同。此后，小程提出辭職。在上海比亞迪公司的要求下，小程在離職時支付了違約金等2萬元。后小程要求退還違約金。法院一審判決支持了小程的訴訟請求。比亞迪股份公司上訴稱，小程提前離職違反了就業協議，應當支付相應的違約金。上海市第一中級人民法院終審判決支持小程討回2萬余元違約金。
關注三
學生畢業后還能“延長實習期”嗎？
張曉然同學稱，招行通知她，要么另尋高就，要么在不簽訂勞動合同的情況下，自9月起重新實習2個月，視實習考核結果再做決定。
張曉然等同學7月份就畢業了，還能“自9月起重新實習2個月”嗎？這也是值得質疑的。因為張曉然等同學畢業后，身份已不再是全日制在讀生，而是勞動者了，具有了建立勞動關系的主體資格。
《勞動法》規定：“建立勞動關系應當訂立勞動合同。”根據原勞動和社會保障部《關于確立勞動關系有關事項的通知》，即使雙方未訂立書面勞動合同，但同時具備下列情形的，勞動關系成立：(一)用人單位和勞動者符合法律、法規規定的主體資格；(二)用人單位依法制定的各項勞動規章制度適用于勞動者，勞動者受用人單位的勞動管理，從事用人單位安排的有報酬的勞動；(三)勞動者提供的勞動是用人單位業務的組成部分。
《勞動合同法》第八十二條規定：“用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應當向勞動者每月支付二倍的工資。”招行要求這些畢業生自9月起重新實習2個月，但如形成事實勞動關系，一樣受勞動法調整，包括不能隨意解除勞動合同，承擔未簽勞動合同的法律責任等。
現在面臨抉擇的或是招商銀行上海分行：到底是支付就業協議中約定的5000元違約金，還是與這些畢業生依法簽訂勞動合同呢？
來源：勞動報
作者：周斌
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